估计所有的外卖、快递平台的法务最近都要认真研究这个案例了 | 一周法务新趋势(第23周)

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【本期摘要】

 

三件大事——法考公告+GDR出台+中兴和解

三个认定——(1)海淀法院认定快递员与平台是劳动关系;(2)高院认定“先予仲裁”不予执行;(3)深圳社保认定四个谣言

上周人物空缺

 

一、三件大事

 

 

估计所有的外卖、快递平台的法务最近都要认真研究这个案例了 | 一周法务新趋势(第23周)

 

第一件,当然是国家统一法律职业资格考试公告正式发布。

考试分为两阶段,客观题考试及主观题考试,通过客观题考试后方能参加主观题考试。

在司法考试改革为法律职业资格考试前,有人对司法考试和注册会计师考试的不同作了一个形象的比喻,“司考是绞刑,注会是凌迟”,此次改革,明确客观题考试合格成绩在本年度和下一个考试年度内有效,这就与注册会计师考试方式接近了,都变成了“凌迟”,只不过,注会多几刀而已。

此次公告还有一个亮点,主观题考试,考场为考生提供法条汇编,这意味着什么呢?深入理解法条并灵活运用,才是关键。对于习惯于死记硬背模式的大多数考生而言,主观题可能是一道槛。

客观题考试的报名时间为6月20日至7月4日,考试时间为9月22日。主观题考试的报名时间为9月27日至9月30日,考试时间为10月20日。

《2018年国家统一法律职业资格考试公告》

 

第二件事,是存托凭证发行与交易管理办法的发布。

7日凌晨,证监会发布《存托凭证发行与交易管理办法(试行)》,修改并发布《首次公开发行股票并上市管理办法》《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》,同时发布一系列试点工作配套规则,自公布之日起施行。

《办法》明确了存托凭证的法律适用和基本监管原则,对存托凭证的发行、上市、交易、信息披露制度等作出了具体安排。《修改办法》明确规定符合条件的创新试点企业不再适用有关盈利及不存在未弥补亏损的发行条件。

当天,小米集团递交《首次公开发行股票并上市》申请,成为CDR试点的第一单申请。

 

第三件事,则是美国商务部与中兴公司达成新和解协议。

美国商务部长罗斯7日宣布与中国中兴通讯公司达成新和解协议。美国商务部当天发表声明说,罗斯当天宣布中兴通讯及其关联公司已同意支付罚款和采取合规措施来替代美国商务部此前针对该公司向美国供应商采购零部件执行的禁令。

声明指出,根据新的和解协议,中兴公司支付10亿美元罚款,另外准备4亿美元交由第三方保管,然后美国商务部才会将中兴公司从禁令名单中撤除。

 

 

 

 

二、三个认定

 

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第一个,是一个“小”判决,但这个“小”判决可能对未来的平台用工方式造成重大影响

——闪送员与平台间是否存在劳动关系 ?

北京海淀法院公众号消息,李先生下载“闪送”APP并注册成为闪送员,自行购买配送车辆,在平台上抢单后从事快递配送服务。因在从事闪送业务时发生交通事故,为享受工伤保险待遇,李先生将“闪送”平台经营者北京同城必应科技有限公司诉至法院,要求确认双方自2016年5月29日起存在劳动关系。而同城必应科技公司辩称双方间为合作关系,并主张公司业已为李先生等快递员投保商业保险。

6月6日,海淀法院审结了此案。据悉,该案系“互联网+”用工模式下,快递员与互联网平台间是否建立劳动关系的新型纠纷。

【法院】经审理后认为:法律关系的性质,应根据事实审查认定,当事人不可以协议约定的方式排除劳动法之适用。“闪送”平台的经营模式为通过大量提供货物运输服务来获取利润,故闪送平台的运营公司同城必应科技公司并不是一家信息服务公司,而是一家从事货物运输业务经营的公司,而闪送员的作用在于提供货物运输服务,使同城必应科技公司得以履行货物运输合同中运输货物的合同义务。本案中,同城必应科技公司在招聘闪送员时,对担任闪送员的条件作出了要求,李先生在进行闪送服务时需佩戴工牌,按照服务流程的具体要求提供服务,在任平台闪送员期间李先生并未从事其他工作,从事闪送员工作获取的报酬是李先生的主要劳动收入,故同城必应科技公司与李先生间具有从属性,双方间属于劳动关系。

估计所有的外卖、快递平台的法务最近都要认真研究这个案例了。

来看三篇文章

(1)《突发:闪送平台与闪送员被认定为劳动关系!(附解析)》

(2)《闪送员起诉确认劳动关系为何被支持》

(3)《反对!法院认定闪送员与“闪送”平台之间存在劳动关系》

 

第二个,是最高院的一个批复,对“先予仲裁”可否获得法院强制执行的争议予以一锤定音。

本次司法解释为回复广东省高级人民法院《关于“先予仲裁”裁决应否立案执行的请示》,其中明确,当事人申请人民法院执行仲裁机构根据仲裁法作出的仲裁裁决或者调解书,人民法院经审查,符合民事诉讼法、仲裁法相关规定的,应当依法及时受理,立案执行。但是,根据仲裁法第二条的规定,仲裁机构可以仲裁的是当事人间已经发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。因此,网络借贷合同当事人申请执行仲裁机构在纠纷发生前作出的仲裁裁决或者调解书的,人民法院应当裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回执行申请。

 

 

那么,什么是“先予仲裁”呢?

按照湛江仲裁委的说法,“先予仲裁”也称无争议同时仲裁,是指双方当事人在合同签订的同时,为保障其合法权利将来得以实现,预防纠纷,避免以后再去仲裁或诉讼的麻烦,迫使双方履行确定的条款,而约定通过仲裁机构就合同所涉及的内容提前仲裁,以调解方式结案,并出具调解书或据双方要求制作裁决书的一种仲裁形式。

简单说,“先予仲裁”是在纠纷还未发生时,以假设发生了纠纷为前提,让被申请人放弃纠纷发生时的抗辩权利,作出预决。一些“先予仲裁”协议往往约定:出现纠纷被申请人放弃一切质证,或答辩,或管辖权异议,或仲裁员回避等权利。这种“先予仲裁”方式谁最喜欢呢?网络P2P小额借贷公司最喜欢!

 

就“先予仲裁”,不止一家地方法院跟仲裁委员会之间互相“抬杠”,就执行程序和最终裁定持不同立场。

【阳泉中院】认为,“仲裁是解决平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷的方式,系对已经发生的纠纷作出裁决。湛江仲裁委员会在还款期限届满前即纠纷尚未形成的情况下,以借款人届期不能还款为假设前提作出预决,不符合仲裁法的相关规定。”

【厦门中院】认为,当事人之间发生争执并要求法院或仲裁机构作出裁判,是诉的基本构成要素,湛江仲裁委员会在纠纷尚未形成、双方争议不明的情况下所作的裁决内容,实质为借款协议的内容,而该协议的履行情况作为待查的事实,关涉双方的实体权利义务,如在执行程序中加以认定,缺乏程序的正当性和必要的程序保障。“先予仲裁”的模式纠纷还没发生就先做出仲裁决书!“这违反了诉的基本原理,仲裁机构行使了类似公证机关的职权,与仲裁法第二条所明确的解决平等主体纠纷功能相违背,颠覆了仲裁制度。”

最高人民法院的批复来得真及时。

厦门中院与湛江仲裁委的隔空喊话非常精彩,推荐阅读:

(1)《为老赖法院与仲裁委杠上!网络仲裁再掀热议》

(2)《关于仲裁机构“先予仲裁”裁决或者调解书立案、执行等法律适用问题的批复》

 

第三个,深圳社保局对社保四大谣言进行澄清。

医保断交三个月就会清零?养老保险缴费满15年就不用缴纳?失业了就可以直接领取失业保险金?生育奖励假增加,职工生育津贴增加?最近关于社保的四大谣言在网上流传。针对社保四大谣言,深圳市社保局近日进行澄清,并进行详细的政策解释,让参保人真正了解政策维护社保权益。

这个解释,非深圳地区的同学也应当一起学习。

《关于社保的四大谣言千万不要相信,深圳进行权威解释》

 

 

 

三、偷窥

 
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上周,别人都在看什么?

 

【风向】

 

1、《留给中小银行和保险公司的时间不多了》

2、《详解泛信贷监管改革:互金公司将有怎样的未来?》

3、《现金贷“大逃亡”:一场如入无人之境的印尼淘金记》

 

【观点】

 

4、《能把个税实际税率从45%降到2%,避税者是怎么做到的?》

5、《范冰冰们的“避税天堂”》

 

 

 

 

四、天天向上

 

 

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最重要的投资,就是对未来的投资!

 

(一)我们的分享

 法务阶梯有一个微信群。——大家每天在那聊工作,只聊工作,不骗你。

每天爬楼看聊天记录,是一种享受。

另外,招聘群满员了,不得已,我们设立了华北、华东、华南群。


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