马蓉要查宝宝公司的账,我们来分析下成功的可能性有多大 | 一周法务新趋势(第13周)

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【阅读说明】

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【本期摘要】

 

本周故事不多,新规多,但都很重要。

CDR——中国存托凭证脚步越来越近了,为此,证监会将专门修订首发办法

增值税——读懂增值税调降

末位淘汰——魅族将末位淘汰10%,不知道是否已经熟读了劳动合同法

新规——这一段,我们不光要学习《必须招标的工程项目规定》,还要知道,今后综合利率超过36%的部分不得催收,顺便也了解下,建筑企业在跨省施工中可能面临的违规市场垄断行为有哪些……

偷窥——看看朋友圈大家在关注什么,有你关心的么?

培训考试——近期培训及考试信息

人物——本周人物是马蓉,她与宝宝的离婚官司还没完,现又起诉要查宝宝公司的账,作为隐名股东,她能做到吗?

CDR

 

 

马蓉要查宝宝公司的账,我们来分析下成功的可能性有多大 | 一周法务新趋势(第13周)

 

 

中国存托凭证(CDR)即将上路!

 

3月30日,中国证监会官方网站发布消息显示,经国务院同意,国务院办公厅转发证监会《关于开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点的若干意见》

 

 

试点的主要内容包括:

一是试点对象及选取机制。试点主要针对少数符合国家战略、具有核心竞争力、市场认可度高,属于互联网、大数据、云计算、人工智能、软件和集成电路、高端装备制造、生物医药等高新技术产业和战略性新兴产业,达到相当规模的创新企业

在选取标准方面,一是已境外上市的红筹企业,市值不低于2000亿元人民币。二是尚未在境外上市的创新企业(包括红筹企业和境内注册企业),最近一年营业收入不低于30亿元人民币,且估值不低于200亿元人民币;或收入快速增长,拥有自主研发、国际领先技术,同行业竞争中处于相对优势地位。具体标准由证监会制定。

(根据测算,共有7家境外上市公司满足试点条件中“大型红筹企业”的要求,分别是香港上市的腾讯控股(0700.HK,31109亿元),美国上市的阿里巴巴(BABA.N,29121亿元)、中国移动(CHL.N,11778亿元)、百度(BIDU.O,4874亿元)、京东(JD.O,3623亿元)、网易(NTES.O,2309亿元)、中国电信(CHA.N,2239亿元)。)

二是试点企业的发行条件和审核机制。根据本次试点方案,允许试点红筹企业按程序在境内资本市场发行存托凭证上市;具备股票发行上市条件的试点红筹企业也可申请在境内发行股票上市;境内注册的试点企业可申请在境内发行股票上市

 

针对试点企业可能存在的尚未盈利和未弥补亏损问题,证监会已启动程序,修改《首发管理办法》第二十六条和《创业板首发管理办法》第十一条,明确规定符合条件的创新企业不再适用有关盈利及不存在未弥补亏损的发行条件。

 

 

拟修改《首次公开发行股票并上市管理办法》。在第二十六条增加一款,修改为:

“第二十六条 发行人应当符合下列条件:

(一)最近 3 个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币 3000 万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据;

(二)最近 3 个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币 5000 万元;或者最近 3 个会计年度营业收入累计超过人民币 3 亿元;

(三)发行前股本总额不少于人民币 3000 万元;

(四)最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于 20%;

(五)最近一期末不存在未弥补亏损。

中国证监会根据《关于开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点的若干意见》等规定认定的试点企业,可不适用前款第(一)项、第(五)项规定。

 

 

拟修改《创业板首发管理办法》。第十一条增加一款,修改为:

“第十一条 发行人申请首次公开发行股票应当符合下列条件:

(一)发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算;

(二)最近两年连续盈利,最近两年净利润累计不少于一千万元;或者最近一年盈利,最近一年营业收入不少于五千万元。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据;

(三)最近一期末净资产不少于二千万元,且不存在未弥补亏损;

(四)发行后股本总额不少于三千万元。

中国证监会根据《关于开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点的若干意见》等规定认定的试点企业,可不适用前款第(二)项规定和第(三)项“不存在未弥补亏损”的规定。

 

建议先看这篇文章,了解下CDR的前世今生。

《招募BATJ回归A股的CDR从何而来、去往何处?》

再看这篇解读:

《证监会就开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点答记者问》

 

增值税

 

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第二个重要的新规,是增值税的税率调降。

3月28日国务院常务会议,确定深化增值税改革的措施,进一步减轻市场主体税负。会议决定, 从2018年5月1日起,实施三项举措:

一、将制造业等行业增值税税率从17%降至16%,将交通运输、建筑、基础电信服务等行业及农产品等货物的增值税税率从11%降至10%,预计全年可减税2 400亿元;

二、统一增值税小规模纳税人标准。将工业企业和商业企业小规模纳税人的年销售额标准由50万元和80万元上调至500万元,并在一定期限内允许已登记为一般纳税人的企业转登记为小规模纳税人,让更多企业享受按较低征收率计税的优惠;

三、对装备制造等先进制造业、研发等现代服务业符合条件的企业和电网企业在一定时期内未抵扣完的进项税额予以一次性退还。

实施上述三项措施,全年将减轻市场主体税负超过4000亿元,内外资企业都将同等受益。

我们先复习下增值税的计算方式。以一般纳税人为例,举一个例子:

A企业把货物卖给B企业,货款100元(不含税),但B企业要支付的是117元(含税17元,货物价值100元及增值税100X17%=17元),A企业留下100元,另17元交给税务局。

然后B企业经过加工后以200元(不含税)卖给C企业,此时C企业应付给B企业234元(含税)(货物价值200加上增值税200X17%=34元)。

B企业要缴多少增值税?应纳税额=当期销项税额-当期进项税额。其中,销项税额=销售额×税率=200X17%=34,进项税17元;应纳税额=34-17=17元。

按照新的税率,A企业要少缴1元,B企业少缴2元。

此次调整,对小规模纳税人是一项实实在在的利好。小规模纳税人的基本征收率虽然只有3%,但数量多,大部分年营业额都会达到50万和80万的应税门槛。年营业额提高到500万元后,至少80%的企业都能享受税收的优惠。

关于此次调整,我们还得顺便巩固一下立法法的知识。

《立法法》第八条规定:“ 下列事项只能制定法律:(六)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;”

那么,此次税率的调整就必须是全国人民代表大会和常务委员会来制定,而不应该是国务院制定。

且慢,《立法法》第九条又规定:“ 本法第八条规定的事项尚未制定法律的,全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定,授权国务院可以根据实际需要,对其中的部分事项先制定行政法规。”

对于增值税而言,目前还只有一个《增值税暂行条例》,属于行政法规,国务院是有权利修订的。

末位淘汰

 

 

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第三个新闻,是魅族的末位淘汰制。

有消息称,魅族科技将启动新一轮规模超1000人的大裁员,魅族官方向腾讯《一线》表示,这不是裁员,而是和去年一样,只是末位淘汰。据悉,魅族最早从2016年1月对外宣布未来将采用末位淘汰机制进行裁员,裁员的原因是其希望运用杰克韦尔奇的2-7-1理论,采取末位淘汰制来激励员工奋进。

那么,末位淘汰是企业解除劳动合同的合理理由吗?

根据《劳动合同法》第三十九条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(二)严重违反用人单位的规章制度的;

(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

(六)被依法追究刑事责任的。

 

从上述规定看,“末尾淘汰制”不属于企业可以解除劳动合同的情形。

以企业内部规章来决定员工的去留,可能存在两方面的问题。

一是将内部规章置于劳动合同之上。根据 2006年10月1日最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》的规定:“劳动合同的效力优先于单位制定的内部规章”

另一方面,劳动者业绩处于末位的情况总是客观存在的,但这并不能确认员工不能胜任本职工作,必须正确分析处于末位的水平是否在正常范围内。即使不能胜任本职工作,企业也应当根据《劳动合同法》第40条规定,对劳动者进行培训或调岗,只有在经培训或调岗后仍不能胜任工作的情况下,才能解除劳动合同并支付经济补偿金。

其他新规

 

 

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1、互金协会:综合利率超过36%部分不得催收

暴力催收一直是网贷行业广受争议的问题。3月28日,中国互联网金融协会发布《互联网金融逾期债务催收自律公约(试行)》。对互联网金融逾期债务催收行为进行了规范,其中要求互联网金融逾期债务催收应严格遵守国家相关法律规定,对于以利息、违约金和各种费用形式对债务人收取的综合资金成本超过国家相关法律规定的,不得对超出部分进行催收。

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确,民间借贷年利率24%以内的受法律保护,超过36%为无效。

 

此外,《公约》对目前市场上常见的违规催收手段都作出了相应的规范,如要求催收人员行为合规合法,不得殴打、伤害、非法拘禁债务人等。针对一些采取电话轰炸、非法抓取通讯录,对债务人及其亲友进行辱骂等行为,《公约》明确规定债务催收对象应符合法律法规有关要求,不得骚扰无关人员,也不得频繁致电骚扰债务人及其他人员;针对高额手续费、借新还旧导致债务越滚越大的问题,不允许诱导或逼迫债务人通过新增借贷或非法途径筹集资金偿还逾期债务。

2、国家发改委公布《必须招标的工程项目规定》

该规定是对《中华人民共和国招标投标法》第三条的细化。

 

 

《中华人民共和国招标投标法》第三条

在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:

(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;

(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;

(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。

 

根据《必须招标的工程项目规定》,

全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目包括:一、使用预算资金200万元人民币以上,并且该资金占投资额10%以上的项目;二、使用国有企业事业单位资金,并且该资金占控股或者主导地位的项目。

使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目包括:一、使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款、援助资金的项目;二、使用外国政府及其机构贷款、援助资金的项目。

《规定》还指出,不属于上述规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目,必须招标的范围由国家发改委会同有关部门按确有必要、严格限定的原则制订,报国务院批准。

3、国家发改委发布《网络交易价格举报管辖规定》

根据《规定》,受理、办理网络交易价格举报遵循行为发生地管辖原则。网络交易进行时,被举报经营者所在地即行为发生地。被举报的网络交易价格行为系平台和电商共同实施,由平台行为发生地价格主管部门管辖。《规定》明确,被举报电商行为发生地难以确认的,由最先接收举报的价格主管部门在收到举报之日起1个工作日内向平台发送电子协查文书,通过平台查找。

4、全国首个网络交易纠纷在线调解平台上线

3月28日,全国首个全程在线投诉处理平台——“网络交易纠纷在线调解平台”在杭州上线。该平台将集矛盾自行和解、全程在线调解、信息智能分析等多功能于一体,为淘宝天猫平台上的广大网络消费者提供更加高效便捷的服务。今后,不论消费者在哪里产生消费投诉,都可以通过统一的平台进行有效维权,通过在线的方式进行多元调解,真正实现“海量投诉,纠纷在线即解”。

5、工商总局公布新版随机抽查事项清单并制定抽查指引

日前,国家工商行政管理总局修订公布《工商总局随机抽查事项清单(第二版)》,同时制发《工商总局随机抽查工作指引》。

《清单》涵盖登记事项检查、公示信息检查、直销行为检查、流通领域商品质量检查、侵害消费者权益行为检查、拍卖等重要领域市场规范管理检查、广告行为检查和商标、特殊标志行为检查八大抽查类别。《指引》明确,检查结果应当在抽查检查完成之日起20个工作日内,履行审批程序,通过国家企业信用信息公示系统记于企业名下并向社会公示。根据《指引》,检查中发现“对外提供保证担保信息”等6类公示信息与检查情况不一致的,可认定为“公示信息隐瞒真实情况弄虚作假”

6、住建部:严肃查处违规设置市场壁垒等行为

近日,住建部印发《关于开展建筑企业跨省承揽业务监督管理专项检查的通知》,严肃查处违规设置市场壁垒、限制建筑企业跨省承揽业务的行为。

 

 

哪些行为属于违规市场垄断行为呢?

(一)擅自设置任何审批、备案事项,或者告知条件;

(二)收取没有法律法规依据的任何费用或保证金等;

(三)要求外地企业在本地区注册设立独立子公司或分公司;

(四)强制扣押外地企业和人员的相关证照资料;

(五)要求外地企业注册所在地住房城乡建设主管部门或其上级主管部门出具相关证明;

(六)将资质资格等级作为外地企业进入本地区承揽业务的条件;

(七)以本地区承揽工程业绩、本地区获奖情况作为企业进入本地市场条件;

(八)要求企业法定代表人到场办理入省(市)手续;

(九)其他妨碍企业自主经营、公平竞争的行为。

7、国办印发《知识产权对外转让有关工作办法(试行)》

《办法》规定,对技术出口、外国投资者并购境内企业等活动中涉及国家安全的知识产权对外转让行为进行审查。审查类型包括专利权、集成电路布图设计专有权、计算机软件著作权等知识产权及其申请权。转让行为包括权利人的变更、知识产权实际控制人的变更和知识产权的独占实施许可等三种主要情形。审查内容包括知识产权对外转让对我国国家安全和重要领域核心关键技术创新发展能力的影响。

8、另,《快递暂行条例》将于5月1日起施行,北京市发布《政府核准的投资项目目录(2018年本)》。需了解的同学自行百度。


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