贾太甘薇:岁月很长,不必慌张 | 一周法务新趋势(第27周)

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  摘要:

  第一部分:上市公司反收购条款——对付野蛮人的同时,章程修改也要合规

  第二部分:明星扎堆霍尔果斯注册公司——注册地的选择,真的很重要

  第三部分:乐视——眼看他起高楼,眼看他宴宾客,眼看他楼塌了……

  人物:本周人物是甘薇,在财产被查封,丈夫远走时,面对闺蜜的安慰,她淡定回了八个字~

  第一部分:反收购条款

 

  对付野蛮人的同时,章程修改也要合规

  “万宝之争”以来,上市公司为防止所谓“野蛮人”入侵,纷纷修改公司章程。据统计,仅今年初至6月初,已有600余家上市公司先后在公司章程中引入反收购条款。

  条款修改主要集中在两个方面:一是针对收购人设置收购障碍,增加收购成本和难度;二是强化对公司董事和高管利益的保障。但这些修改条款涉嫌与法律相关强制性规定相悖。

  以提案权为例,《公司法》及《上市公司章程指引》规定,提案人为3%以上股东,且对持股时间没有限制

  《公司法》

  第4条:“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”

  第102条第2款:“单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会;”

  《上市公司章程指引》

  第53条:“公司召开股东大会,董事会、监事会以及单独或者合并持有公司3%以上股份的股东,有权向公司提出提案。单独或者合计持有公司3%以上股份的股东,可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交召集人。召集人应当在收到提案后2日内发出股东大会补充通知,公告临时提案的内容。”

  但许多上市公司修改后的章程却突破了这个规定,提高了门槛:

  1)对持股时间进行限制

  乐通股份章程第80条规定:董事、监事候选人名单以提案的方式提请股东大会表决。连续180日以上单独或者合并持有公司有表决权股份总数的5%以上的股东可以提出董事、监事候选人。

  要求股东持股时间最长的是会畅通讯。该公司章程第55条规定,须连续持股365天以上且持有公司3%以上股份,方有提案权。

  2)对持股数量有过高要求

  移为通信章程第82条规定:由持有或合并持有公司表决权股份总数15%以上的股东,向上届董事会提出董事候选人名单……向上届监事会提出非职工代表监事候选人名单……

  这既限定了持股比例,又要求所持股份拥有表决权。

  3)限制或直接剥夺股东提名权

  本钢板材章程第82条规定:董事、监事候选人名单由控股股东推荐,公司当届(或前届)董事会提出,以提案的方式提请股东大会表决。

  千山药机章程第82条明确:董事、监事候选人名单以提案方式提请股东大会表决。董事候选人由现任董事会提名,股东代表监事候选人由监事会提名,提交股东大会选举。

  振华重工章程第82条规定:下列各方有权提名公司董事、监事候选人:(一)董事会协商提名董事候选人;(二)监事会协商提名监事候选人。

  在上述3家公司章程中,均无针对普通股东提名权的规定,直接由控股股东(如本钢板材)或董事会、监事会说了算。这些做法是直接剥夺了股东的提名权。

  4)限制股东提名权

  上海能源章程第82条第1款及第2款规定:董事提名的方式和选举程序,具体要由公司董事会与单独或者合并持有公司股份总额3%以上的股东协商后,由董事会提出拟选任董事的建议名单,董事会决议通过后,再由董事会以提案方式提交股东大会决议。对监事的提名与此相似。

  按照这一章程,董事会、监事会拥有绝对大权,股东权利相对小得多。

  5)其他情形

  在信息披露层面,《证券法》中规定的投资者持股达到公司总股本5%时,及之后每次增减5%时都应履行信息披露和报告通知义务的规定,但部分公司通过修改章程将5%法定披露义务标准调整至3%甚至更低。

  在公司治理层面,部分公司对《公司法》规定的决议通过形式、程序、效力,股东表决权、提案权等行使,董事选举、任期等规定进行修改。如将特别决议“三分之二以上通过”修改成“四分之三以上通过”,对股东行使权利附加持股期限或延长持股期限,延长董事任期、减少或取消董事选举程序等。

  针对上述情况,中证中小投资者服务中心以普通股股东身份依法持股行权,向相关上市公司发出《股东质询建议函》,要求改正,对于拒绝改正的,投服中心则向人民法院提起诉讼。近期起诉上海海利生物技术股份有限公司则是一例。

  这是继在全国范围内开展证券支持诉讼后,投服中心首次尝试以“股东身份”起诉。

  (@潘清/新华社《上市公司为反收购纷纷修改章程,“股东诉讼”直击自治乱象》,@周芬棉/法制网《上市公司章程违法增设反收购条款,限制股东提名提案权问题突出》)

  中证中小投资者服务中心系由证监会设立,旨在保护中小投资者合法权益的证券金融类公益机构。2014年12月5日在上海注册成立。投服中心主要业务是持股行权、纠纷调解、诉讼与支持诉讼、投资者教育等。

  【相关(一)】

  1、证监会公布18起内幕交易,曝光五大套路

  第一招:内幕信息知情人利用“高送转”的内幕信息抢先买入股票,在信息公开后卖出获利。

  第二招:上市公司大股东和高管人员利用信息优势,在业绩预亏等利空消息发布前高位精准减持,甚至人为推迟披露时点,制造避损机会。

  第三招:在举牌上市公司的过程中,举牌方相关人员利用上市公司收购的内幕信息实施内幕交易。

  第四招:在参与上市公司并购重组中介服务的过程中,某些中介服务机构利用工作便利获取的内幕信息从事内幕交易。

  最后一招主要表现在有些市场累犯、惯犯,屡教不改,先后多次实施内幕交易或者利用多个内幕信息进行违法交易。

  2、证监会改革发审委

  证监会近日修订了《中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法》,将设立发审委遴选委员会、发行审核监察委员会。另外,将主板发审委和创业板发审委合并

  32017年底前启动税延型商业养老保险试点——《关于加快发展商业养老保险的若干意见》

  个人税收递延型商业养老保险,是指国家给予商业养老保险投保人所得税延迟缴纳优惠政策的一种商业养老保险。也就是说,购买商业养老保险可在税前列支保费,等到领取保险金时再缴纳个税。

  4、财政部制发《小企业内部控制规范(试行)》,适用于在中国境内依法设立的、尚不具备执行《企业内部控制基本规范》及其配套指引条件的小企业。自2018年1月1日施行。

  第二部分:明星扎堆霍尔果斯注册公司

  注册地的选择,真的很重要

  新疆维吾尔自治区霍尔果斯市,估计大部分人只是听说过,但截止2017年6月23日,已有1476家影视传媒企业落户霍尔果斯,注册率年均增长50%以上。大部分明星在霍尔果斯都有公司,比如范冰冰是霍尔果斯爱美神影视文化有限公司的法人,韩寒导演、邓超主演的电影《乘风破浪》以及《大鱼海棠》《西游伏妖篇》《老炮儿》《北京遇上西雅图2》这些电影在出品方字幕一栏上,都会显示“霍尔果斯某影视或文化传播公司”这样一行字。

  为什么会出现明星扎堆霍尔果斯注册的现象?

  这是因为霍尔果斯有特殊政策:

  针对影视传媒、软硬件开发企业、创业投资和新能源,霍尔果斯提供的优惠政策是:享受企业所得税“五免五减半”(前5年企业所得税地方和中央不收,后5年地方政府不收),当年留存开发区财政的增值税、营业税、所得税总额在300-500万元、500-1000万元、1000-2000万元、2000万元以上的,分别按留存总额20%、25%、30%、35%的比率予以扶持,其中软硬件开发企业增值税享受即征即退。

  这也就意味着,属于软硬件开发、影视传媒、创业投资、总部经济是可以享受所得税和增值税的双重优惠,并且对于个人所得税还是有一定的优惠。

  这缘于国家的政策扶持。

  首先是《国务院关于支持喀什霍尔果斯经济开发区建设的若干意见》国发[2011]33号中的财政扶持政策规定,2010年至2020年,对经济开发区内新办的属于重点鼓励发展产业目录范围内的企业,给予自取得第一笔生产经营收入所属纳税年度起企业所得税五年免征优惠。《财政部、国家税务总局关于新疆喀什、霍尔果斯两个特殊经济开发区企业所得税优惠政策的通知》财税[2011]112号(摘要)对这一政策发文进行了明确。

  一位中介称,“这些影视公司在霍尔果斯五年内可以免掉企业所得税,明星多数是自然人持股,如果是出品方,因为影视公司拍摄过程中发票取得比较困难,如果没有发票,企业所得税增加一个25%的企业所得税的税收成本。但是在霍尔果斯,因为企业所得税是免税,即使没有取得发票,也是免税的。”(@杜涛/经济观察报《明星扎堆霍尔果斯注册公司、变更法人,中国版“开曼”现身?》)

  【相关(二)】

  1、深圳加强网贷监管,拟出台最严地方网贷监管办法

  (1)7月3日晚间,深圳市金融办公布《深圳市网络借贷信息中介机构备案登记管理办法(征求意见稿)》,办法规定,深圳P2P平台申请备案登记,须满足“信息系统的软硬件设备及系统数据原则上应当存放在深圳市行政辖区内;数据管理部门应当设在深圳市行政辖区内,并且能够按照监管部门要求,提供业务系统数据的技术接口”

  (2)一天之后,深圳再次出手。7月5日晚间,深圳互联网金融协会发布《借款协议必备条款指引》(征求意见稿)规定,借款协议应对逾期还款罚息、利息、违约金等进行约定,三项之和不得超过年化利率24%。同时,应对逾期还款的处理方式,是否有担保方、债权收购方,出借人、借款人及网贷机构违约的情形及违约责任进行约定。

  2、互联网金融风险专项整治工作领导小组办公室下发《关于对互联网平台与各类交易场所合作从事违法违规业务开展清理整顿的通知》

  3、上海高院发布2016年度金融商事审判白皮书

  4、司法部:31省份全部出台司法鉴定收费新标准

  5、工商总局:工商部门应当将本部门履行职责过程中产生的依法应当公示的涉企信息,以及归集并记于企业名下的其他政府部门涉企信息,在规定时间内通过公示系统进行公示。——《国家企业信用信息公示系统使用运行管理办法(试行)》

  6、工商总局商标局发布《关于开通商标异议申请人变更渠道的通知》

  7、国知局发布《2016年中国专利调查数据报告》

  8、国知局公示收费项目及标准

  9、工程质量保证金预留比例上限下降至3%——住建部财政部《建设工程质量保证金管理办法》

  第三部分:乐视

  眼看他起高楼,眼看他宴宾客,眼看他楼塌了……

  一连串的风暴降落到乐视头上,乐视遇上了真正的大坎。

  6月26日,招行上海川北支行向上海高法院发起了对贾跃亭等被告进行财产保全的申请,高院裁定:冻结乐风移动香港有限公司、乐视移动智能信息技术(北京)有限公司、乐视控股和贾跃亭、甘薇名下银行存款共计人民币12.37亿元,或查封、扣押其他等值财产。

  6月29日,上海高院冻结了乐视控股(北京)有限公司在大圣科技股份有限公司的全部股权及红利。工商资料显示,乐视控股(北京)有限公司在大圣科技股份有限公司的出资额为8000万元,占股40%。该股权与红利的冻结期为3年。

  7月4日,乐视网公告称,公司控股股东、实际控制人贾跃亭及乐视控股持有的公司5.1913亿股已被上海市高级人民法院冻结,占其所持公司股份的比例为99.06%,占公司总股本的比例为26.03%。原因是贾跃亭先生为乐视手机业务融资承担个人连带担保引发的财产保全所致。该冻结市值约为160亿元。

  7月6日,乐视网再次公告,贾跃亭同时辞去董事会提名委员会委员、审计委员会委员、战略委员会主任委员、薪酬与考核委员会委员相关职务,退出董事会,辞职后将不再在乐视网担任任何职务。

  乐视的“生态化反”模式,像雾像雨又像风,外人难以看清,只在模模糊糊中“眼看他起高楼,眼看他宴宾客,眼看他楼塌了……”。无法述评,这里推荐两篇不算太新的文章,权当专业学习。

  (1)《乐视的致命“命门”,是疯狂的关联交易》(赵何娟)

  (2)《一场“挪款”13亿的闹剧,便是半部乐视帝国融资术》(秋源俊二)

  (点击文章名即可打开)

  【相关(三)】

  1、今日头条、知乎向苹果妥协后,微博问答也要上交30%苹果税

  2、律协:苹果任性抽成中国消费者可起诉维权

  近日,中华全国律师协会和中国互联网协会组织召开“苹果公司App打赏抽成新规热点法律问题研讨会”,就打赏行为是否为应用内购买、苹果公司是否涉嫌垄断、消费者该如何维权等问题,与会专家学者和律师进行了激烈讨论。

  1)“打赏”是否属应用内购买

  北京律师胡钢:中国式的网络打赏(tips)是网络用户在已完整接受感知相关信息内容后,为鼓励与嘉勉优质内容创作,自愿将自己的(通常小额)财产无偿给予应用开发者或其他内容提供者的行为。此行为在法律上属于赠与合同关系,不是“应用内购买”。

  2)苹果新规属不正当竞争

  中国政法大学教授肖建华:对于微信等应用开发者而言,苹果公司要求其使用苹果的应用内支付(IAP支付)作为用户为虚拟物品等付费的唯一支付渠道,其中的核心问题在于,就是必须通过安装IAP软件才能满足要求的付费机制。此行为类似捆绑软件,在法律上构成搭售商品或附加不合理条件,构成不正当竞争行为。

  3)“抽成”侵犯消费者利益

  北京师范大学法学院教授刘德良:用户购买了苹果公司的手机及其操作系统的使用权后,在使用其手机上的应用程序进行打赏时,有权自主决定选择赏金支付渠道。苹果公司强行要求其手机用户在打赏时一律使用其指定的支付渠道并索要30%手续费的行为,无疑侵犯了作为其用户的消费者的选择权。(@李豪/法制日报《苹果任性抽成中国消费者可起诉维权》)

  天天向上

  最重要的投资,就是对未来的投资!

  (一)培训/活动

  免费

  1、京沪最新营运争议财审标准解读——0712下午,线上/律商(jack.chen@lexisnexis.com)

  2、专利布局策略之分案申请和优先权制度——0712,线上/华进知识产权

  收费

  1、第六届威科企业法务大会——0711,上海/威科

  2、安拓反垄断大会——0711,上海/安拓

  3、京沪最新劳动争议裁审标准比较解读——0712,北京/律商视点

  4、律师演讲、谈判、品牌营销综合技能实战操作班——0715-16,深圳/天周法商

  5、中小企业促进法修订草案:进一步为企业减负——0715-16,北京/远堂资本

  6、保证责任的实务疑难问题分析——0719,线上/LEB

  7、并购交易模式、并购基金投资、并购控制设计与并购财税筹划实务操作精华班——0722-23(北京)、0805-06(深圳)/天周法商

  8、律所笔试实验班——0725-0902(每周末下午或晚上),线上/职问

  9、企业法律风险管理培训——0720-22,北京/赛尼尔法务管理

  10、劳动合同订立解释技巧及工伤、劳务派遣实务处理——0729-30,广州/赛尼尔法务管理

  11、采购流程的合规——0829,上海/安拓

  (二)闲着也是闲着,不如一起考个证?

  1、司法考试——考试时间:9月16日-17日

  2、全国专利代理人资格考试——报名时间:7月3日-28日;考试时间:11月4日-5日

  3、证券从业人员资格考试——报名时间:7月3日- 28日;考试时间:9月2日-3日

  4、期货从业人员资格考试——(1)预约式考试第4次考试时间:7月15日

  5、基金从业人员资格考试——全国统考第2次报名时间:7月10日- 8月25日;考试时间:9月16日-9月17日

  6、注册会计师考试(CPA——(1)综合阶段考试时间:8月26日;(2)专业阶段考试时间:10月14日至15日

  7、特许金融分析师(CFA——报名时间:8月26日;考试时间:12月

  8、国际注册内部审计师(CIA——报名时间:9月15日 – 9月28日;考试时间:12月1日 – 12月10日

  9、审计师——报名时间:各省不同;考试时间:10月22日

  10、税务师——报名时间:已过;考试时间:11月11日-12日

  11、法律英语

  1TOLES——考试时间:8月24日、11月23日,报名请于当次考试1个半月前,与TOLES授权的深圳、北京考试中心联系(0755-26444700)(TOLES有一套完整的学习资料,18本,某宝上有);

  (2)法律英语证书(LEC——报名时间:9月1日;考试时间:11月25日

  (上述培训考试信息,如需索取详细资料,请扫描二维码(附后)加微信或后台留言。如果我们漏掉了什么重要的培训及考试信息,也请告诉我们。)

 

  ——😄Anan,It’s very kind of you to do this for us.👍

  周一·人物

贾太甘薇:岁月很长,不必慌张 | 一周法务新趋势(第27周)

  甘薇

  贾太甘薇:岁月很长,不必慌张

  甘薇,中国内地影视女演员,乐视创始人贾跃亭之妻。

  在财产被查封,丈夫远走时,面对闺蜜的安慰,她淡定回了八个字~

  “岁月很长,不必慌张。”

  路转粉。


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