明明有规定,却总被有意无意略过 | 一周法务新趋势(第24周)

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再次提醒,司考15日已经开始报名!

摘要:

本周按主题分类。

第一个主题:负面清单。负面清单是什么,它的前世今生又怎样?

第二个主题:公平竞争审查。出台新政需要进行公平竞争审查,但是91个城市在推出网约车细则时似乎都没公布审查结果,这是略过?

第三个主题:企业外债。按2044号文要求,企业发行外债需履行事前备案登记,但蒙牛、华南城等都没有备案,这又是略过?发改委发话了——赶紧回来补登记!

第四个主题:最低工资。近期各地上调了最低工资标准。请问,最低工资是否包含五险一金?

人物:本周人物是“职业打假人”,最高法新出了一个意见,“除购买食品、药品之外的情形,逐步限制职业打假人的牟利性打假行为”~

 

 

 

主题一:负面清单

 

明明有规定,却总被有意无意略过 | 一周法务新趋势(第24周)

国务院印发自贸区外商投资准入特别管理措施

近日,国务院办公厅印发《自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施(负面清单)(2017年版)》,自2017年7月10日起实施,实施范围覆盖现有11个自贸区。

自贸试验区负面清单划分为15个门类、40个条目、95项特别管理措施,与上一版相比,减少了10个条目、27项措施。

金融业方面,取消了“外国银行分行不可从事《中华人民共和国商业银行法》允许经营的‘代理发行、代理兑付、承销政府债券’”的特别管理措施,取消了“外资银行获准经营人民币业务须满足最低开业时间要求”,以及“境外投资者投资金融资产管理公司须符合一定数额的总资产要求”。

保险业务领域,取消了“非经中国保险监管部门批准,外资保险公司不得与其关联企业从事再保险的分出或者分入业务”的特别管理措施。

文化、体育和娱乐业,演出经纪机构虽然属于限制类,须由中方控股,但是“为设有自贸试验区的省份提供服务的除外”,比2015版负面清单提出的“为本省市提供服务的除外”范围更广。

最后强调一下法律服务市场领域的要求:外国律师事务所只能以代表机构的方式进入中国,在华设立代表机构、派驻代表,须经中国司法行政部门许可。禁止从事中国法律事务,不得成为国内律师事务所合伙人。外国律师事务所驻华代表机构不得聘用中国执业律师,聘用的辅助人员不得为当事人提供法律服务。

 

 

所谓市场准入负面清单制度,是指国务院以清单方式明确列出在中华人民共和国境内禁止和限制投资经营的行业、领域、业务等,各级政府依法采取相应管理措施的一系列制度安排。负面清单以外的行业、领域、业务等,各类市场主体皆可依法平等进入。

负面清单最初进入国民视野,是作为外资管理的方式。全国第一张负面清单,启用于2013年9月正式挂牌的上海自贸试验区。而到了2015版,上海、广东、天津、福建四个自贸区共用同一份负面清单,并进一步缩短到了122项。此次2017版负面清单又在122项基础上缩减至95项。

 

 

 

【相关(一)】

1、总理发话:四类“烦民”的证明和手续今年一律取消

6月13日,李克强总理在全国深化简政放权放管结合优化服务改革电视电话会议中强调,今年各地区各部门要针对烦扰群众的证明和手续摸清情况有力作为,凡没有法律法规依据的一律取消,能通过个人现有证照来证明的一律取消,能采取申请人书面承诺方式解决的一律取消,能通过网络核验的一律取消

2、税总扩大小型微利企业所得税优惠政策范围——《关于贯彻落实扩大小型微利企业所得税优惠政策范围有关征管问题的公告》。

——自2017年1月1日至2019年12月31日,符合条件的小型微利企业,无论采取查账征收方式还是核定征收方式,其年应纳税所得额低于50万元(含)的,均可享受《关于扩大小型微利企业所得税优惠政策范围的通知》规定的其所得减按50%计入应纳税所得额,按20%的税率缴纳企业所得税的政策。

 

 

主题二:公平竞争审查

 

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出台新政需要进行公平竞争审查,但91城公布网约车细则无一公布公平竞争审查结果

6月6日,在北京大学竞争法研究中心举办的专题研讨会上,多名国务院反垄断委员会专家咨询组成员对此提出质疑。

公平竞争审查是法定程序。行政机关制定市场准入、产业发展、资质标准等涉及市场主体经济活动的规章、规范性文件和其他政策措施,应当进行公平竞争审查。这是2016年6月《国务院关于在市场体系建设中建立公平竞争审查制度的意见》(“34号文”)建立的全新制度。

这项制度自2016年7月起在省级以上政府及所属部门实施,2017年起逐步推行到市县级政府及所属部门。34号文要求,“没有进行公平竞争审查的,不得出台。”

为防止行政机关出台排除、限制竞争的政策措施,34号文用列举的方式亮出了18项审查标准,被称为“18不准”,如:不得设置不合理和歧视性的准入和退出条件,不得限制外地和进口商品、服务进入本地市场,不得违法干预实行市场调节价的商品和服务的价格水平等。

但多地网约车细则普遍存在违背“18不准”的条文。少的,违背一两条;多的,全部违背。

对车籍和驾驶员户籍的要求,限制了外地的商品进入本地市场,影响商品自由流动,形成了地区封锁;如对网约车价格进行限定,导致某些市场定位为廉价性汽车或者主打性价比的汽车品牌或系列被“拒之门外”,实质上造成对某些汽车厂商的歧视性或差别化待遇;如近一半城市在实行市场调节价的同时,赋予地方政府必要时实行政府指导价的权力。而“18不准”明确提出:不得违法干预实行市场调节价的商品和服务的价格水平。(@《法制日报》)

 

【相关(二)】

1、国家知识产权局发布《2016年中国知识产权发展状况评价报告》

2、最高人民检察院发布《检察大数据行动指南(2017-2020年)》

3、中国法学会发布《中国法治建设年度报告(2016)》发布

4、天启资本投研学院发布《中国私募基金趋势报告》

5、最高人民法院行政审判十大典型案例(第一批)

6、上海市互联网金融行业协会发布《上海市网络借贷电子合同存证业务指引》

7、深圳出台国内首个反贿赂管理体系地方标准

员工为了帮助企业获取项目实施贿赂,企业应如何处理?商业组织与公职人员交往的程度如何把握?……对于这些在市场经济环境中经常出现的问题如何处理,16日,深圳市纪委与深圳市市场监督管理局共同发布了反贿赂管理体系的深圳标准,针对以上问题给出了指导性答案。(@中青在线)

 

 

主题三:企业外债

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蒙牛等企业境外发行债券未事先备案,被国家发改委点名

国家发改委网站12日晚发布企业境外发行债券风险提示,近期,发改委注意到,中国水务集团有限公司、华南城控股有限公司、明发集团(国际)有限公司、平安不动产有限公司、中国蒙牛乳业有限公司等有关企业发行外债未履行事前备案登记。

发改委提示,企业发行外债应按2044号文规定事前申请备案登记,事后及时报送发行信息,有关律师事务所、承销商等中介机构要切实配合做好债券发行相关工作,上述企业应尽快补办有关备案登记手续。今后工作中,对发行外债不履行备案登记的相关企业,将考虑纳入国家信用信息平台不良信用记录和联合惩戒信息平台。

 

 

2015年9月,发改委发布《关于推进企业发行外债备案登记制管理改革的通知》(发改外资〔2015〕2044号),对企业境外发行债券实施备案登记制。

一、稳步推进企业发行外债备案登记制管理改革

(一)本通知所称外债,是指境内企业及其控制的境外企业或分支机构向境外举借的、以本币或外币计价、按约定还本付息的1年期以上债务工具,包括境外发行债券、中长期国际商业贷款等。

(三)企业发行外债,须事前向国家发展改革委申请办理备案登记手续,并在每期发行结束后10个工作日内,向国家发改委报送发行信息

 

 

 

【相关(三)】

1、银监会:网贷平台一律暂停校园贷相关业务——《关于进一步加强校园贷规范管理工作的通知》

2、国家知识产权局:20176月至8月针对专利代理资格证书挂靠行为开展集中治理工作——《关于集中治理专利代理资格证书挂靠行为的通知》

371日以后,股票不再是你想买就能买了

去年12月,中国证监会新闻发言人张晓军表示,《证券期货投资者适当性管理办法》将于今年7月1日起实施,将突出对普通投资者的特别保护,向投资者提供有针对性的产品及差别化服务。近期中国证券业协会制定《证券经营机构投资者适当性管理实施指引(征求意见稿)》,如果投资者被评为保守型和谨慎型,券商将不可向其销售被评为中等风险的A股和B股。这将对传统经纪业务、资管业务、研究业务产生重大影响。(@华尔街见闻)

4、摩拜单车被物业公司起诉索要管理费,法院已受理

原告认为,乱停放现象虽然是使用者所为,但单车隶属于被告所有,且被告对于使用者的使用行为缺乏提示和监督,导致乱停乱放现象的肆意发生,被告应该承担不可推卸的管理责任。原被告虽未达成相关管理约定及委托关系,但原告对大量单车的管理问题同时保障了单车不会被随意损坏及丢弃。故原告提出诉讼,请求法院依法判令被告支付单车随意停放至私人车位、人行通道、消防通道、停车位、绿化带等管理费用100元;请求判令被告赔礼道歉;判令诉讼费用由被告承担。(@TechWeb)

5、因涉嫌违规,青岛大成与江苏宏邺律所被查

据媒体报道,近日,财政部发函,财政部发函称,发现两家律师事务所涉嫌违规出具法律意见书,建议司法部进行处理。

其中之一,2016年7月,江苏淮安洪泽县城市资产经营有限公司采用土地使用权抵押的担保方式,发行“16洪泽债”募集资金10亿元。江苏宏邺律师事务所出具的相关法律意见书中,将一处行政办公用地和两处广场用地土地用途则分别被记载为“商住”或“商业”。这与上级政府批复的规划用地性质不一致。

第二处疑似违规行为,同样是将3宗公益性土地资产记载为商业,发行人为江苏高邮市建设投资发展有限公司,法律意见书出具方则是北京大成(青岛)律师事务所。

财政部认为,两家律师事务所出具的法律意见书中“发行人提供抵押担保的土地资产合法、有效”,“本期债券的担保符合法律法规及配套规范性文件的规定”等,与事实不符。

根据相关规定,学校、医院等公益性资产以及行政办公用地等,不得作为资本注入融资平台公司

 

 

主题四:最低工资

 

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7省市提高2017年最低工资标准,上海深圳天津超2千

从4月1日起,上海月最低工资标准从2190元调整到2300元;从5月1日起,陕西一类工资区全日制最低工资标准提高为1680元/月;从6月1日起,深圳全日制就业劳动者最低工资标准提高为2130元/月,山东一类地区月最低工资标准提高为1810元;从7月1日起,福建一类地区月最低工资标准提高为1700元。

最低工资标准包含“五险一金”吗?

根据《最低工资规定》,在劳动者提供正常劳动的情况下,用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后,不得低于当地最低工资标准:(一)延长工作时间工资;(二)中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴;(三)法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。

由于规定并未明确是否剔除“五险一金”,所以对于最低工资标准是否包含“五险一金”,各地规定不尽一致,有的地方明确不包含,比如上海规定,月最低工资标准不含劳动者个人依法缴纳的社会保险费和住房公积金,应由用人单位另行支付。

 

【相关(四)】

1、乐视向延期缴纳社保公积金员工致歉

近日有乐视网员工称,目前乐视网已欠缴员工4、5月份的公积金及社保。为此乐视控股HR向全体员工发送《关于部分员工延期缴纳的社保公积金已完成补缴的通知及致歉》内部信,称已补缴社保公积金,并向社保公积金延缴而受影响的同学们表示深深的歉意。

社保断缴的影响有哪些?

养老。按照规定,15年的年限只是职工退休后领取基本养老保险金的前提条件,间断缴费几年,基础养老保险金的计发比例就会少几个百分点,退休后享受的待遇自然也会下降。

看病。医疗保险女性交够20年、男性交够25年,退休了才能享受终身。医疗保险自停交之日起有3个月缓冲期,如果超过了这个期限,连续缴交年限要重新计算。此外,医疗保险一般可以中断3次,否则也要重新累计缴交年限。中断期间不享受医疗报销等一切医保待遇。

购房。很多城市要求当地社保连续缴存满足一定的期限才能购房,一旦断缴,期限就要从头计算了。

入户。在北京和上海,由于积分落户办法都规定了社保连续缴存的要求,所以断缴的话,就可能没法落户了。

入学。很多学校都有连续缴纳社保的要求,如果断交了不行。(@ jmkrzdjp)

 

 

天天向上

 

最重要的投资,就是对未来的投资!

(一)培训/活动

免费

1、网络安全和数据合规实务研讨会——0623,北京(线下,同时有线上课程)/律商视点

收费

1、海关知识产权保护难点及实务建议——0619(15:00-16:30) ,互动电话会议/LEB

2、消费者权益保护系列(二)浙江工商权威视角解析企业应对职业打假人——0620(15:00——16:30),线上/LCOUNCIL

3、标签标识的合规与消费者纠纷应对——0621(15:00-16:30),互动电话会议/LEB

4、域名争议的有效应对及对企业商标的保护——0623,上海/LEB

5、中欧地理标志保护和执法体系论坛——0624,北京/知产力

6、劳动合同订立解除技巧及劳动用工五大专题实务处理——0624-25(济南)/人力资源法律.

7、域名争议的有效应对及对企业商标的保护——0623,上海/LEB

8、并购交易模式、并购基金投资、并购控制设计与并购财税筹划实务操作精华班——0624-25(广州)、0722-23(北京)、0805-06(深圳)/天周法商

9、“一带一路”法治实践与服务创新论坛暨第六届中国公司法务年会——0625,深圳/蓝海现代法律

10、知产力与反垄断的博弈——知识产权滥用的反垄断实务讲座——0630,深圳 /LEB

11、律师演讲、谈判、品牌、营销综合技能实战操作班——0701-02、15-16,深圳/天周法商

12、调岗、调薪、调工作地点,搬迁中的法律风险及劳动争议最新处理意见——0706,深圳/人力资源法律

(二)闲着也是闲着,不如一起考个证?

12017年司法考试——报名时间:615日至74日。

22017证券从业人员资格考试(二季度)——(1)6月统考考试时间:6月24日至25日

32017基金从业人员资格考试——(1)全国统考第2次报名时间:7月10日至8月25日/考试时间:9月16日至9月17日

42017期货从业人员资格考试——(1)全国统考第3次报名时间:5月22日至6月23日,考试时间:7月8日

52017注册会计师考试——(1)考试时间:10月14日至15日

62017TOLES考试——考试时间:6月22日、8月24日、11月23日,报名请于当次TOLES考试1个半月前,与TOLES授权的深圳、北京考试中心联系有关事宜。TOLES中国区考试咨询电话: 0755-26444700(TOLES有一套完整的学习资料,18本,某宝上有)

72017年全国专利代理人资格考试——报名时间:7月3日-28日,考试时间:11月4日-5日

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(上述培训考试信息,如需索取详细资料,请扫描二维码(附后)加微信或后台留言。如果我们漏掉了什么重要的培训及考试信息,也请告诉我们。)

 

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周一·人物
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职业打假人

 

 

 

最高法明确表态:逐步限制职业打假人牟利性打假

最高法就阳国秀等代表提出的关于引导和规范职业打假人的建议,明确表态,除购买食品、药品之外的情形,逐步限制职业打假人的牟利性打假行为

最高人民法院办公厅

法办函【2017】181号

对十二届全国人大五次会议第5990号建议的答复意见

国家工商行政管理总局办公厅:

现就阳国秀等代表提出的关于引导和规范职业打假人的建议提出如下答复意见,供参考。

对于知假买假行为如何处理,知假买假者是否具有消费者身份的问题,《消费者权益保护法》和《食品安全法》并没有做出明确规定,导致这一问题在理论界和实务界都存在争议。我院在《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2013]28号)第三条规定:“因食品、药品质量问题发生纠纷,购买者向生产者、销售者主张权利。生产者、销售者以购买者明知食品、药品存在质量问题而仍然购买为理由而进行抗辩的,人民法院不予支持”,该条规定从保护人民群众生命健康权出发,明确了在食品、药品领域,消费者即使明知商品为假冒伪劣仍然购买,并以此诉讼索赔时,人民法院不能以其知假买假为由不予支持。

……

但就现阶段情况看,职业打假人群体及其引发的诉讼出现了许多新的发展和变化,其负面影响日益凸显。基于以下考虑,我们认为不宜将食药纠纷的特殊政策推广适用到所有消费者保护领域。

1.按照《消费者权益保护法》第五十五条的规定,在普通消费产品领域,消费者获得惩罚性赔偿的前提是经营者的欺诈行为。民法上的欺诈,按照《民法通则意见》第六十八条的解释,应为经营者故意告知虚假情况或故意隐瞒真实情况,使消费者作出了错误意思表示。而对于知假买假人而言,不存在其主观上受到欺诈的情形。

2.从打击的效果来看,由于成本较小,取证相对容易,牟利性打假的对象主要是大型超市和企业,主要集中在产品标识、说明等方面。该类企业往往是同类市场上产品质量相对有保障,管理较为规范的生产经营主体,而对于真正对市场危害较大的假冒伪劣产品及不规范的小规模经营主体打击效果不明显。

3.从目前消费维权司法实践中,知假买假行为有形成商业化的趋势,出现了越来越多的职业打假人、打假公司(集团),其动机并非为了净化市场,而是利用惩罚性赔偿为自身牟利或借机对商家进行敲诈勒索。更有甚者针对某产品已经胜诉并获得赔偿,又购买该产品以图再次获利。上述行为严重违背诚信原则,无视司法权威,浪费司法资源,我们不支持这种以恶惩恶,饮鸩止渴的治理模式。

因此,考虑食药安全问题的特殊性及现有司法解释和司法实践的具体情况,我们认为目前可以考虑在除购买食品、药品之外的情形,逐步限制职业打假人的牟利性打假行为。我们将根据实际情况,积极考虑阳国秀等代表提出的建议,适时借助司法解释、指导性案例等形式,逐步遏制职业打假人的牟利性打假行为。

中华人民共和国最高人民法院

办公厅

2017年5月19日


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