天啊噜,要开庭了才发现漏了两个诉讼请求 | 小艾法务日记(49)

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从本期开始,小艾偷懒一段时间,读书去也。为不影响日记更新,小艾请来了同学澜兮,由她执笔近期的日记。澜兮供职于一家房地产公司,专业深入(小艾自称距离澜兮两条马路),敏尔好学,但也如小艾一样,偶尔也犯一些经验错误。期待澜兮从不同的视角为大家呈现法务领域的另一面。

 

7月12日

 

最近公司租赁业务屡屡出现承租人欠租跑路事件,为此公司将这块业务交给我,美其名曰锻炼锻炼(shengqian),不请律师,自己做诉讼。还要锻炼?这有什么难的,按流程走就是。搜集证据,写起诉状,准备授权资料,查档,和业务部门火热沟通,屁颠屁颠忙得不亦乐乎,自认为万事俱备,什么都不欠的跑去顺利立案,回来后束之高阁,只等开庭时一展口才。

法院迟迟不来通知,等候间歇,翻看卷宗,很桑心的发现了两处致命伤。

一是合同没有仔细看完整,只选择了前面部分看到的违约条款作为起诉对方的诉讼请求依据,遗漏了后部分违约责任更重、对我方更有利的违约条款,该打。

合同第四条约定:“乙方须按本合同规定的方式和时间,如期缴纳租金;如乙方未及时缴纳租金的,每逾期一日,需按逾期未付款额的0.3‰支付违约金。逾期超过10天的,甲方有权解除本合同,本合同约定了其他违约责任的,与本约定一并执行。”

 

天啊噜,要开庭了才发现漏了两个诉讼请求 | 小艾法务日记(49)

 

第十一条约定“乙方逾期不支付或不足额支付租金,经甲方通知仍未及时支付累计达到10天的,甲方可以解除合同,要求乙方支付月租金6倍违约金。”这条约定的违约金明显高于第四条的。

二是没有关注到我方发出解除租赁合同函件后,承租人虽然跑路但是办公用品还在占用租赁房屋的事实,遗漏了房屋占用费的诉讼请求。

合同约定:租赁期限届满或因本合同提前终止,乙方应在期限届满或提前后5个工作日内交还房屋,每逾期一天,乙方须向甲方支付相当于日租金2倍的租赁单元使用费。

汗都下来了。不敢造次,得想办法。

我现在要做什么?我要增加诉讼请求。能不能增加?不确定。赶紧翻书!

 

 

 

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第156条规定,在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理的,人民法院应当合并审理。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款规定,当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的,应当在举证期限届满前提出。

 

 

 

可以增加!但《意见》和《证据规定》给出的截止期限不同,《证据规定》要求更严格。法院通知还没到,就说明还有机会。加!

松了一口气,但脑海里又冒出一个问题,合同中的第四条和第十一条两个违约条款能否同时适用?既要求对方承担逾期付款违约金,又要求对方承担解除合同违约金?又翻了下书,应该没问题。

逾期违约金是违约方逾期未履行其合同义务所应当支付的违约金,解除合同的违约金是违约方构成根本违约致守约方解除合同的前提下向违约方主张的违约金。这两种违约金性质不同,并不冲突,应该可以同时主张,只是逾期违约金主张至解除合同之日就可以了。

但在查询违约金的规定时发现一个新情况,违约金的数额不能“过分高于造成的损失”

 

《合同法》第114条规定:“约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

《合同法解释二》第29条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’” 。

 

这就是说,我们要求的实际损失加上违约金,总计不能超过实际损失的130%。我按第四条及第十一条的约定算了下,超了一点,不多,留给法官去断吧。

就这样定了。重新梳理一下思路,写好《增加诉讼请求申请书》,带上法条,老老实实来到部门老大办公室承认错误。

听完汇报,领导没有批评我,“这事我也有责任,没有把好关,幸好你自己发现问题。还来得及,抓紧交材料吧。记住,将功补过,下不为例”。

 

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