【大家一起做法务】(8)——合同实质审查要点及注意事项

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【大家一起做法务】(8)——合同实质审查要点及注意事项

同学们,“科学的沟通,可以成就一份优秀的合同”,这是上期的总结,但是单凭沟通还不够,法务人员还应当具备专业的合同审查技能及经验。这里的专业技能,指的是审核合同须具备的“初步审查”与“实质审查”技能,“初步审查”技能本栏目已有所提及,不再累述。今天,David主要和大家分享合同实质审查的要点及注意事项。

  据David多年来的经验,合同实质审查要点及注意事项可总结为以下几方面:

  一、合规

  1、交易事项、交易模式、交易结构、交易程序是否合法。如是否违反招投标法等强制性规定。

  2、引用法律是否失效。这类问题太多了,合同经办人为求便捷,经常是在网上直接Down一份模版后改写,模版的问题往往也直接带了过来,如“本合同依据《中华人民共和国经济合同法》………”。

  3、合同主体是否适格,是否为合同权利义务相对人,是否超越权限。如房屋租赁合同,出租人是否为房屋产权人,又如授权代表签名是否有委托权限等。

  4、合同履行期限或赋权期限是否超过一方权利剩余期限。如标的物为高速公路上的加油站或服务区的租赁合同,出租人为高速公路运营单位,租赁期限一般不能超过该高速公路的剩余特许经营年限。

  二、税项及支付

  1、交易结构是否导致重复纳税。如同一集团内成员互相交易可能产生不必要的税赋,应谨慎处理。

  2、合同税项是否全面、准确。如合同涉及税种、税率、税额及纳税主体均应在合同摘要中清晰列明。

  3、是否包含发票条款。在实践中,为防止相对方收到款项不开具发票,可以在合同中要求“乙方在收款前,需向甲方开具收款发票,甲方见票后十个工作日内安排付款。”

  4、是否包含资金监管条款。在工程项目中,承包人挪用工程款项的情形经常发生,为震慑此类行为,可在合同中注明:“甲方付款后有权对乙方工程款的使用情况随时进行核查、审计”,并可根据实际情况注明处罚措施。

  三、关联

  1、交易主体是否关联。如合同主体为上市公司,则要特别注意合同交易主体是否存在关联关系,是否需要对外披露,如可行,交易金额应严格控制在披露标准以内。

  2、关联交易是否已经履行了必要的如股东会审议等程序。

  四、准确

  1、是否真实、清晰的反应了合同主体的意思表示。同一件事,想的、说的、写的,可能完全不是一回事,审查时要异常小心,必要时应与承办人详细沟通。

  2、合同描述的交易模式是否清晰。

  3、合同文字表述是否简洁明了。

  4、补充协议是否与原合同具对应关系。为避免歧义,在提及原合同时,应对原合同的签订时间、地点及签订主体一并描述,如“XXX与XXX于X年X月X日于某地签订《XXXX合同》,现因XXX情况,双方签订补充协议如下:…………”

  5、对各方权利义务的约定是否相互对应。一方权利是否对应另一方义务,一方义务是否对应另一方权利。

  五、可操作性

  1、是否考虑了合同履行中可能面临的各种情形。对于每一种情形,应考虑相应的处理方式。

  2、涉及公司核心利益的重大、长期合同,是否设立退出机制。

  3、是否约定争议处理方式及争议处理地点。约定对我方有利的签订地或纠纷处理地可大大减少异地诉讼带来的经济压力及地方保护的不利因素,在主体超过两方的合同中更应注意这一点。

  以上为David在合同实质审查方面的经验,欢迎同学们提出宝贵意见,或与我们分享经验,同学可将意见或经验直接发到法务阶梯公众平台,也可私信David(微信号:tommyzhangww)或Richard(微信号:richard-liuq),本期我们就聊到这,下期再见。

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